炒作数字货币面临三重法律风险数字货币亟待监管部门厘清

作者 法制日报记者 王静

以比特币为代表的数字货币在中国的热潮并未消退。

2017年，虽然央行大力调控，但民间炒币的热情依然高涨。“去年8月，我投资了3.8万元，年底赚了100多万元。” 兼职投币商范先生告诉记者。

如此数十倍的回报在2017年的数字货币市场并不少见。2017年9月，央行等七部委发布《关于代币融资风险的公告》后，明确禁止人民币与数字货币交易以及ICO（Initial CoinOffering的缩写，意为数字货币的首次公开发行）的发行，数字货币被炒作。热量仍然难以减少。

“尽管央行出台了限制性政策，但私营部门仍在追求数字货币，这是由于对区块链技术前景的乐观。” 范先生说。

据记者了解，央行文件下发后，国内几乎所有数字货币交易所相继关闭，部分规模较大的交易所纷纷移至海外重新上线，而炒币者则继续使用“超-柜台交易”等方式继续。投资硬币并参与 ICO。

“目前的情况是，虽然官方做出了禁令，但交易在现实中仍在进行，这也会引发一系列法律问题。” 中伦文德律师事务所高级合伙人陈云峰律师告诉记者。

比特币的疯狂超出预期，这样的疯狂也给下一步的监管带来了挑战。但是，目前还不清楚应该由谁来监管国内数字货币。

诱人的“灰色地带”

数字货币的疯狂在于它每天24小时无限涨跌。这种“过山车”的投资带来了一夜暴富的神话，刺激着每一位数字货币投资者的神经。

记者在数字货币交易平台上看到，数字货币单日最高涨幅可达160%，跌幅可达50%。2013年和2017年，在比特币上涨最为猛烈的时候，造就了一批千万富翁甚至亿万富翁。

数字货币衍生的上下游产业链也很受欢迎。从比特币挖矿到买卖矿机，再到比特币交易所、ICO等环节，一切都充满了商机。

源自区块链技术的比特币往往需要大容量计算机设备的支持。

一位曾参与比特币挖矿的“矿工”告诉记者，一个大“矿”可以由数千台机器组成。同时运行时，噪音隆隆，一个月的电费就要几十万元。

为了实现利润最大化，比特币的“矿场”往往会“撬动”产能过剩的小水电站，以极低的约定价格支付电费，将挖矿成本降到最低。

据了解，火爆的“矿机”业务给矿机销售等一系列周边行业带来了火爆。

同样受益于这个产业链的还有比特币交易所。据不完全统计，2017年9月之前，中国有30多家数字货币交易所。2017年9月央行发文后，一些小型数字货币交易所不得不关停，一些大型交易所也搬到了海外。例如，火币网搬到了日本。数字货币交易所类似于证券交易所。在交易过程中，交易平台收取一定比例的佣金。基于数字货币的普及，交易平台的交易量也在逐年增加，带来巨额的佣金收入。

而ICO带来的收益更是惊人。ICO是为了发展而向公众募集比特币和其他数字货币的行为。企业发展后，发行代币作为回报。参与 ICO 的投资者从代币升值中获益。一个好的ICO项目带来的回报可以达到几十倍甚至上百倍。

不可忽视的法律风险

高回报的背后不仅有极高的投资风险，还有不容忽视的法律风险。

2017年9月央行停止数字货币交易所后，部分交易所移至海外，投资者也转向海外市场投资交易，或通过在线即时通讯软件寻找交易对手。

“一只手付钱，一只手玩币，这是场外点对点的交易，持币者多通过微信群和QQ群寻找交易对手，除了自己承担风险外，还有一些人使用群主作为买卖双方的第三方担保，将比特币和钱转给群主后，群主确认交易并收取一定的担保费。陈云峰告诉记者。

场外交易的法律风险主要存在于信用风险、政策风险和救济空缺风险三个方面。

“所谓信用风险，是由于缺乏可靠的第三方参与，双方的交易完全取决于诚信。一旦发生违约，权益难以保障；所谓政策风险，就是各国对比特币的不同态度。比特币价格波动剧烈，这种价格波动会对OTC交易产生一定的影响；所谓救济空缺风险，是指场外交易可能引发纠纷，导致各方难以收集和举证。在法律审查中，经常会出现没有专业机构对比特币进行定价的问题，而我国刑法规定，盗窃罪的犯罪对象是他人。s财务具有经济价值数字货币中国能交易吗，因为比特币的经济价值只能由交易平台根据交易平台软件来确定。所显示的价格是经过认证的，这种定价有时不被公安机关和法院认可。”陈云峰说。

虽然国内部分交易所因政策原因已移至海外，但仍面临法律风险。“在中国，根据《关于代币融资风险的公告》，对代币融资活动的性质进行了界定——涉嫌非法售卖代币票、非法发行证券、非法集资、金融诈骗、传销等违法违规行为。犯罪活动。如果在国外触犯中国法律，按照刑法，中国法律仍然适用。按照法律规定的属人管辖权，责任人极有可能被法律追究。” 陈云峰表示，对于国内投资者来说，数字货币发行、融资和交易存在多重风险，包括虚假资产风险、经营失败风险、

币圈ICO项目鱼龙混杂，优质项目寥寥无几。隐藏的项目风险和法律风险巨大。

1月26日，中国互联网金融协会（以下简称“互金协会”）发布公告，提醒投资者警惕境外ICO和“虚拟货币”交易的交易风险。

互金协会相关人士认为，随着世界各国政府重视加强对“虚拟货币”领域的监管，部分境外交易平台可能会被所在国政府强行取缔，部分境外交易平台已合规风险明显。访问受到限制。在此背景下，境内投资者转向境外平台参与交易将面临一定风险。

互金协会相关人士还指出，根据国家相关管理政策，国内投资者的入网渠道和支付渠道可能会受到影响，投资者将蒙受损失。同时，由于国际上普遍缺乏规范，目前的海外交易平台也存在系统安全、市场操纵、洗钱等风险隐患。

数字货币监管日趋严格

据记者了解，关于国家将进一步加强对数字货币监管的消息层出不穷。对于有关OTC和境外交易将受到监管的传闻，中国人民大学法学院副院长杨东表示，消息属实。

不过，从目前来看，中国应该由哪个部门牵头监管比特币，还不是很清楚。

2013年12月5日，央行和五部委发布《关于防范比特币风险的通知》，对比特币虚拟商品的身份进行识别，提示金融风险。2017年9月4日，央行会同七部委发布了《关于防范代币发行融资风险的公告》。在这份公告中，央行将数字货币的身份定性为“虚拟货币”而非“虚拟商品”。

“如果是虚拟商品，应该不属于金融体系监管的范围，可以接受工商局监管。但如果是虚拟货币，就应该接受金融监管部门的监管。” 中国政法大学互联网金融法学院院长李爱军说。.

据了解，世界各国对数字货币的态度各不相同。北美、西欧、日本是比特币接受度相对较高的国家；俄罗斯将比特币定义为非法；印度等国尚未出台比特币相关政策。

以美国对数字货币的监管为例，美国在现有框架下实行单独监管，每个州和不同机构都有相应的规则。此前，美国对数字货币的监管主要由证监会和商品期货交易委员会承担，监管措施不是很严格。然而，随着数字货币的飞速发展，全球对数字货币的监管日趋严格。

“央行下一步要发行法定数字货币，应该说对数字货币的态度是开放的，但是对于ICO来说，是严禁的。” 李爱军表示，如果要对ICO进行监管数字货币中国能交易吗，更适合证监会监管。

“如果只关注数字货币的监管，从目前来看，更合适的机构应该是央行。” 李爱军表示，因为作为货币的监管，央行行使其职权无疑是最合适的。如果将比特币定义为一种安全行为，如何理解对炒汇的监管？央行近两年成立了数字货币研究院，对数字货币的深入了解和研究也是其监管优势之一。